Директор-единственный учредитель , Публикация №30667

Из Правовой базы Гарант:

Деятельность генерального директора общества регулируется нормами гражданского права (как единоличного исполнительного органа общества) и трудового права (как работника общества).

В обычной ситуации генеральный директор избирается как единоличный исполнительный орган общим собранием участников ООО. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Однако в тех случаях, когда генеральный директор общества является одновременно и его учредителем, возникает вопрос, каким образом оформляются трудовые отношения и подписывается трудовой договор.

Существуют две точки зрения на этот вопрос.

Первая заключается в том, что согласно ст. 56 ТК РФ (Трудовой кодекс РФ) трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель. Положения главы 43 ТК РФ (Трудовой кодекс РФ), регулирующей особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций, не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации, в силу ст. 273 ТК РФ (Трудовой кодекс РФ). Таким образом, трудовой договор с генеральным директором — единственным учредителем не заключается. Позиция была озвучена Федеральной службой по труду и занятости в письме от 28 декабря 2006 г. N 2262-6-1 и высказывается в ряде статей (см., например, "Как правильно нанять руководителя", Н. Голованова, "Кадровик", N 1, январь 2006 г.).

Таким образом, приверженцы этой позиции полагают, что трудовые отношения в указанной ситуации отсутствуют, и, по-видимому, склонны считать, что положение генерального директора — единственного учредителя регулируется исключительно нормами гражданского законодательства как исполнительного органа общества.

Вторая точка зрения состоит в том, что с генеральным директором — единственным учредителем подписывается трудовой договор и между директором и обществом возникают трудовые отношения (см. "Сам себе директор", Т. Аверина, "Практическая бухгалтерия", N 9, сентябрь 2005 г.). Существование трудовых отношений между обществом и директором — единственным учредителем подтверждается и судами (см. постановления ФАС Уральского округа от 17 сентября 2007 г. N Ф09-2855/07-С1, ФАС Северо-Западного округа от 6 апреля 2007 г. N А66-8451/2006, ФАС Западно-Сибирского округа от 5 апреля 2007 г. N Ф04-1702/2007(33105-А45-6), ФАС Центрального округа от 8 августа 2005 г. N А-09-17861/04-9).

Эту позицию разделяем и мы.

В ее пользу говорит то, что работодателем выступает не учредитель, а организация (ст. 20 ТК РФ (Трудовой кодекс РФ)). Ст. 273 ТК РФ (Трудовой кодекс РФ), указывающая, что глава 43 ТК РФ (Трудовой кодекс РФ) не распространяется на отношения с директором — единственным учредителем, не указывает, что остальные положения ТК РФ (Трудовой кодекс РФ) на эти отношения не распространяется. Не содержат таких положений и иные статьи кодекса.

Назначение лица на должность генерального директора оформляется решением единственного учредителя общества (ст. 39 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Каких-либо специальных форм решения о назначении директора не существует. В решении единственного учредителя о назначении директора указывается место и дата его принятия. Волеизъявление единственного учредителя может быть оформлено фразой "Назначить себя директором ООО "Ромашка" (в качестве примера оформления решений единственного учредителя можно ознакомиться с типовыми формами решений, содержащимися в СПС Гарант).

Мы полагаем, что генеральный директор - единственный учредитель вправе на основании принятого решения подписать трудовой договор сам с собой. С одной стороны, он будет выступать от имени работодателя — ООО, с другой стороны как работник. Запрет на совершение сделок от имени представляемого в отношении себя лично, установленный п. 3 ст. 182 ГК РФ (Гражданский кодекс РФ), в этой ситуации действовать не будет в силу ст. 5 ТК РФ (Трудовой кодекс РФ).

То есть и договор сам с собой заключает, и приказ сам на себя издает! А также должностную инструкцию на себя сам утверждает! Тогда, полагаю, должностная инструкция ни с кем не согласовывается в данном случае???!

Или другим лицом, которое уполномочено собранием на подписание.
Обычно должностную инструкцию на Генерального директора не делают. Он действует на основании Устава и трудового договора.

Ну не совсем. Директор действует на основании устава, где и прописаны его права и обязанности.

У нас была такая ситуация и наш руководитель был в отпуске без содержания все это время. Максимальный срок законодательством не ограничен (только гос. служащим). А что касается подписания документов-то законодательством не предусмотрено, что полномочия лица, являющегося единоличным исполнительным органом ООО, прекращаются на время его отпуска или командировки.

Спасибо. Думаю, что ООО никогда не заработает. Т.е., в принципе можно все время отпуск без содержания продлевать, например, месяца по три, а лучше по полгода?

Снеженка,главное чтоб был приказ. И несмотря на то, что кажется смешным написание заявления на свое имя, но (если в Уставе не предусмотрено, что вопрос о предоставлении любого вида отпуска решают собственники), то пусть и заявление будет, так как все-таки этот отпуск предоставляется по желанию работника, то есть желание должно быть подтверждено письменно.