Тема форума: Прием в соответствии с абз.8 ч 2 ст. 59 ТК РФ | Форумы "Кадровое делопроизводство" | Сообщение № 291261
Страницы:12След.
Ответить
Прием в соответствии с абз.8 ч 2 ст. 59 ТК РФ, Прием в соответствии с абз.8 ч 2 ст. 59 ТК РФ
 
Добрый день! Как думаете, правомерно ли будет принять электрика в строительную организацию в соответствии с абз.8 ч 2 ст. 59 ТК РФ по срочному трудовому договору ссылаясь на договор с заказчиком?
А про дату окончания срочного договора написать: " Окончание срочного трудового договора определяется как день наступления одного из следующих событий, наступившего по времени первым: * дата подписания работодателем Акта выполненных работ свидетельствующего о завершении работ по договору №...; * дата, указанная в уведомлении о прекращении или приостановлении работ по договору №...." Спасибо!
 
Цитата
Рыжая бестья написал:
Как думаете, правомерно ли будет принять электрика в строительную организацию в соответствии с абз.8 ч 2 ст. 59 ТК РФ по срочному трудовому договору ссылаясь на договор с заказчиком?
Думаю будет правомерно только в случае если работы по этому договору не являются для Вашей организации профильными, т.е. выходящими за рамки повседневной деятельности.
Что в случае именно с строительной организацией выглядит очень сомнительно.
 
Цитата
Серега написал:
Думаю будет правомерно только в случае если работы по этому договору не являются для Вашей организации профильными, т.е. выходящими за рамки повседневной деятельности.Что в случае именно с строительной организацией выглядит очень сомнительно.
Подскажите тогда, на основании какой статьи ТК можно оформить срочный договор в данном случае, не пенсионер (55 в январе этого года было), не совместитель. Пока только на этом объекте арендуем подъемные механизмы (собственно из-за них и нужен). Сам он в заявлении может написать допустим "прошу принять до 30.03.2020 года"?
 
Цитата
Рыжая бестья написал:
Подскажите тогда, на основании какой статьи ТК можно оформить срочный договор в данном случае, не пенсионер (55 в январе этого года было), не совместитель. Пока только на этом объекте арендуем подъемные механизмы (собственно из-за них и нужен).
Все основания для заключения СТД перечислены в статье 59 ТК РФ. Если Вы не подберёте основания, то следовательно не имеете права заключать СТД.
Цитата
Рыжая бестья написал:
Сам он в заявлении может написать допустим "прошу принять до 30.03.2020 года"?
Это не является основанием для заключения СТД и вообще заявление о приёме является не нужной бумажкой в большинстве случаев.
Цитата
Рыжая бестья написал:
Пока только на этом объекте арендуем подъемные механизмы (собственно из-за них и нужен).
Можно попробовать зацепиться за это, а именно то что техника в аренде, а так же что это не является обычной деятельностью работодателя и её надо обслуживать. Если Вы специализируетесь на малоэтажном строительстве. Если же периодически берёте данную технику в аренду, то опять спроно. Но тогда логично будет срок СТД определить срок договора аренды техники и тогда основание будет:
"с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой;"
или
"для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;"

Рыжая бестья, но опять же всё это очень *** и 100% гарантии дать не возможно.
 
Цитата
Серега написал:
Это не является основанием для заключения СТД и вообще заявление о приёме является не нужной бумажкой в большинстве случаев.
Сама пишу-сама согласна. Безусловно Вы правы. Мы вообще специализируемся на вентилируемых фасадах (т.е. внешние отделочные работы) и по факту нам электрик был не нужен в нашей работе, а если вдруг где и пригождался, то обычно был в наличии у субподрядчика. У данного субподрядчика его нет. А вот как раз и нужен. Хорошо, а можно оперировать =найм к субъекту малого предпринимательства? По факту у нас 10 человек. Смущает меня формулировка "малого" в смысле финансовых оборотов предприятия. Или в данном случае малое относится только к численности?
 
Цитата
Рыжая бестья написал:
А вот как раз и нужен. Хорошо, а можно оперировать =найм к субъекту малого предпринимательства? По факту у нас 10 человек. Смущает меня формулировка "малого" в смысле финансовых оборотов предприятия. Или в данном случае малое относится только к численности?
Однозначно можно, т.к. мы руководствуемся ТК РФ.
Определение МП для остальных целей нас не волнует и это определяет ИФНС, они сейчас эту справку выдают при надобности.
Чётко указываем эту формулировку в основании срочности ТД "с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек);".
 
Цитата
Рыжая бестья написал:
Или в данном случае малое относится только к численности?
Нет
Критерии малого предприятия - среднесписочная численность не более 100 человек и доход не более 800 млн руб. Минимум 51% уставного капитала ООО должно принадлежать физлицам или организациям - СМП. Доля организаций, не относящихся к СМП, не должна превышать 49%, доля государства, регионов или НКО - 25% (пп. "а" п. 1 ч. 1.1 ст. 4 Закона N 209-ФЗ).
 
Т.е. если на 10 человек, дохода конечно в таких размерах нет. Уставной капитал 10 тыс.руб. и единственный учредитель физ лицо., то мы подходим, правильно? Как тогда правильно написать формулировку в трудовом договоре? Спасибо!
 
Наверное нет, что то я почитала на сайте ФНС там все про хозяйственные кооперативы и прочее хозяйство. Как же быть?
 
Цитата
Снеженка написал:
НетКритерии малого предприятия - среднесписочная численность не более 100 человек и доход не более 800 млн руб. Минимум 51% уставного капитала ООО должно принадлежать физлицам или организациям - СМП. Доля организаций, не относящихся к СМП, не должна превышать 49%, доля государства, регионов или НКО - 25% (пп. "а" п. 1 ч. 1.1 ст. 4 Закона N 209-ФЗ).
В статье 59 ТК РФ, чётко определены критерии и не надо лезть в остальные ФЗ, которые используются для иных нужд.

Цитата
Серега написал:
Чётко указываем эту формулировку в основании срочности ТД "с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек);".
:!:
 
Я нас нашла в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства! Получается, что могу заключить срочный договор? Помогите с формулировкой в трудовом договоре на обоснование срочности. "Заключен срочный трудовой договор по соглашению сторон, в соответствии с абз.2 ч.2 ст.59 ТК РФ (с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства, численность работников которых не превышает 35 человек)". Так подойдет?
 
Спасибо, Серега! Т.е. ничего из "песни" ТК РФ выкинуть нельзя?)))
 
Цитата
Рыжая бестья написал:
Получается, что могу заключить срочный договор?
Можете и без наличия в реестре ИФНС, т.к. он используется для иных нужд.
Мы же оформляем именно трудовые отношения и соответственно руководствуемся именно ТК РФ.
Цитата
Рыжая бестья написал:
"Заключен срочный трудовой договор по соглашению сторон, в соответствии с абз.2 ч.2 ст.59 ТК РФ (с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства, численность работников которых не превышает 35 человек)". Так подойдет?
Подойдёт, но можно и без ссылки на статью, достаточно самой формулировки.
 
Спасибо!
 
Цитата
Серега написал:
В статье 59 ТК РФ, чётко определены критерии и не надо лезть в остальные ФЗ
Где же критерии в статье 59 о том, что относится к малым предприятиям? У нас законы все работают в СОВОКУПНОСТИ.

Цитата
Вопрос: Нужно ли организации (ООО) быть включенной в реестр субъектов малого предпринимательства, чтобы принимать на работу работников в соответствии с абз. 2 ч. 2 ст. 59 ТК РФ, или соблюдение критериев численности и дохода организации автоматически переводит ее в статус субъекта малого предпринимательства?

Ответ: К субъектам малого предпринимательства может быть отнесена любая организация, если она отвечает критериям, установленным ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (далее - Закон N 209-ФЗ). Следовательно, при условии соответствия данным критериям организация вправе заключать с работниками срочные трудовые договоры.

Обоснование: Согласно ст. 59 Трудового кодекса РФ по соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек).
Согласно ч. 1.1 ст. 4 Закона N 209-ФЗ в целях отнесения хозяйственных обществ к субъектам малого и среднего предпринимательства должны выполняться определенные условия, перечисленные в данной части.
То есть юридическое лицо автоматически приобретает статус субъекта малого предпринимательства при условии выполнения условий, перечисленных в Законе N 209-ФЗ, а необходимости подтверждения данного статуса трудовым законодательством не предусмотрено.
В случае спора обязанность по доказыванию наличия оснований для заключения трудового договора возложена на работодателя, поскольку именно он должен обосновать и представить доказательства того, что заключение срочного трудового договора произведено в полном соответствии с требованиями трудового законодательства (Апелляционное определение Верховного суда Республики Башкортостан от 19.12.2013 по делу N 33-14787/13).
Таким образом, при условии соответствия критериям, установленным Законом N 209-ФЗ, организация вправе заключать с работниками срочные трудовые договоры.
Цитата
МИНИСТЕРСТВО ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

КОММЕНТАРИЙ
К ТРУДОВОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Издание третье,
исправленное и дополненное


14. Изменены критерии, позволяющие заключение срочного трудового договора с работодателями - субъектами малого предпринимательства. Право на заключение срочных трудовых договоров остается только за работодателями с численностью работающих до 35 человек, а в организациях розничной торговли и бытового обслуживания - до 20 человек. Федеральный закон от 14.06.1995 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (в ред. от 02.02.2006) <1> определяет понятие и виды субъектов малого предпринимательства (например, коммерческие организации). Такой договор может быть заключен на срок не более пяти лет.
Надеюсь опять не будем спорить, что ерунду пишет Министрество юстиции....
 
Цитата
Серега написал:
можно и без ссылки на статью,
Не соглашусь. Всегда пишем статью, часть и потом уже формулировку в соответствии с ТК.
 
Цитата
Снеженка написал:
МИНИСТЕРСТВО ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИКОММЕНТАРИЙК ТРУДОВОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИИздание третье,исправленное и дополненное
14. Изменены критерии, позволяющие заключение срочного трудового договора с работодателями - субъектами малого предпринимательства. Право на заключение срочных трудовых договоров остается только за работодателями с численностью работающих до 35 человек, а в организациях розничной торговли и бытового обслуживания - до 20 человек. Федеральный закон от 14.06.1995 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (в ред. от 02.02.2006) определяет понятие и виды субъектов малого предпринимательства (например, коммерческие организации). Такой договор может быть заключен на срок не более пяти лет.
Вы меня конечно извините, но где Вы увидели противоречие моим словам???
То что Вы привели, наоборот их полностью подтверждает.Мы не обсуждали, что к относится к малым предприятиям, а что нет!!!! Нас интересует возможность заключения СТД, а для этого мы опираемся на требования статьи 59 ТК РФ и точка. Следовательно все иные ФЗ нам в данном конкретном случае для оформления СТД не указ.
Цитата
Снеженка написал:
Где же критерии в статье 59 о том, что относится к малым предприятиям? У нас законы все работают в СОВОКУПНОСТИ.
Не к МП, а с кем можно заключать СТД.
Снеженка, что то Вы перевернули все с ног на голову. ;)
Цитата
Снеженка написал:
Не соглашусь. Всегда пишем статью, часть и потом уже формулировку в соответствии с ТК.
Ваше право, но нормативных требований обязательно указания нет, а
"дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом;"
абсолютно не противоречит написаному мной.
А указывать статью пункт и приводить полностью выдержку их НПА перебор, а точнее масло масляное. :oops:
 
Цитата
Серега написал:
Вы меня конечно извините, но где Вы увидели противоречие моим словам???
Серега, Вы каждый раз удивляете))) Противоречие налицо и прямо в этом же сообщении:
Цитата
Серега написал:
Мы не обсуждали, что к относится к малым предприятиям, а что нет!!!! Нас интересует возможность заключения СТД, а для этого мы опираемся на требования статьи 59 ТК РФ и точка. Следовательно все иные ФЗ нам в данном конкретном случае для оформления СТД не указ.
А для тех, кто не до конца понимает нормы, Министерство юстиции разъясняет
Цитата
Снеженка написал:
Право на заключение срочных трудовых договоров остается только за работодателями с численностью работающих до 35 человек, а в организациях розничной торговли и бытового обслуживания - до 20 человек. Федеральный закон от 14.06.1995 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (в ред. от 02.02.2006) определяет понятие и виды субъектов малого предпринимательства
Прямо выделила и подчеркнула. Что кроме статьи 59 в части количества, необходимо опираться на ФЗ 88, чтобы в совокупности были все признаки малого предприятия. Привела и выше разъяснения специалиста. Но более не буду ВАМ это объяснять, потому что у Вас уже что сложилось в голове и Вы не хотите отступать от СВОЕГО понимания.

Цитата
Серега написал:
но нормативных требований обязательно указания нет, а "дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом;"
Вот это "в соответствии с настоящим Кодексом" и есть: "Трудовой договор является срочным, заключен для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы) (абзац 6 части 1 статьи 59 Трудового кодекса Российской Федерации).


Есть специалисты, которые постоянно пытаются идти по пути сопротивления - мне совершенно не понятно зачем это делать. То ли любовь постоянно доказывать свою правоту, то ли попытка выделить свою индивидуальность. Мне это не понятно. Неужели не проще сформулировать так, чтобы было *** - вот пришел проверяющий и увидел, что есть и причина, есть и статья. Зачем бодаться постоянно с ними, если возможны разные толкования? Вы хотите, чтобы прямо в законе было прописано "с указанием статьи, части и пункта Кодекса" ? Уже сто раз обсуждали - да не обращают они внимания на такие мелочи, когда пишут законы. А потом на практике и начинается разное толкование. Наша задача - избежать споров. И если для Вас принципиально не написать одну строчку, то это Ваше личное дело.

Даже не ожидала, что это будет оспариваться кем-то , настолько очевидно все.

Цитата
"Экономико-правовой бюллетень", 2019, N 7

ПИШЕМ ПРАВИЛЬНО.
ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ И НЕОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА


...
Обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора.
Это также обязательное условие для срочного трудового договора (ч. 2 ст. 57 ТК РФ). То есть непосредственно в тексте трудового договора надо указать конкретное обстоятельство, а также сделать ссылку на часть ст. 59 ТК РФ.
Например: "Срочный трудовой договор заключен на основании ч. 1 ст. 59 ТК РФ на период отсутствия на работе основного работника - Смирновой А.С.".
Или же формулировка может быть следующая: "Срочный трудовой договор заключен на основании ч. 2 ст. 59 ТК РФ в связи с тем, что работодатель относится к субъектам малого предпринимательства и количество работников не превышает 35 человек".
Цитата
"ГроссМедиа", 2019
"РОСБУХ", 2019

КАДРОВОЕ ДЕЛОПРОИЗВОДСТВО

Четвертое издание, переработанное и дополненное

В.В. Семенихин
...
Обратите внимание! При заключении срочного трудового договора в нем нужно отразить обязательные сведения и условия, перечисленные в статье 57 ТК РФ. В частности, в договоре необходимо указать срок его действия, в противном случае договор будет считаться заключенным на неопределенный срок (часть 3 статьи 58 ТК РФ). Кроме того, в договоре нужно указать обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом, на что указывает абзац 4 части 2 статьи 57 ТК РФ. Например, в трудовом договоре можно указать: "Настоящий трудовой договор в соответствии с частью 1 статьи 59 ТК РФ заключен на определенный срок - на время исполнения обязанностей сотрудника ________, отсутствующего в связи с нахождением в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет".
и так далее. Но это для тех цитирую, для кого есть авторитеты, кроме своего собственного мнения.
 
Цитата
Снеженка написал:
Прямо выделила и подчеркнула. Что кроме статьи 59 в части количества, необходимо опираться на ФЗ 88, чтобы в совокупности были все признаки малого предприятия. Привела и выше разъяснения специалиста. Но более не буду ВАМ это объяснять, потому что у Вас уже что сложилось в голове и Вы не хотите отступать от СВОЕГО понимания.
Да конечно если не понимать того, что работодатель имеющий до 35 работников априори будет малым, то стоит смотреть конечно и иные ФЗ для общего развития. Это очень сложно понять.
К тому же для практически всех иных целей, не связанных с ТК РФ, имеет как раз значение включение в реестр ИФНС, которая малость определяет по доходу и среднесписочной численности.
Например в тендерной документации давно не запрашивают специальную табличку с данными сведениями и подтверждающими документами, а именно эту выписку из реестра.
Цитата
Снеженка написал:
Федеральный закон от 14.06.1995 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (в ред. от 02.02.2006) определяет понятие и виды субъектов малого предпринимательства
Можете проверить он утратил силу или отменён( если верить К+), что в принципе одно и тоже. :!:

Цитата
Снеженка написал:
Вот это "в соответствии с настоящим Кодексом" и есть: "Трудовой договор является срочным, заключен для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы) (абзац 6 части 1 статьи 59 Трудового кодекса Российской Федерации).
Ну это вы так считаете, а по мне достаточно указать либо ссылку на НПА, либо привести его выдержку дословно, что гораздо лучше и более понятно.
Цитата
Снеженка написал:
Но это для тех цитирую, для кого есть авторитеты, кроме своего собственного мнения.
;)
 
Цитата
Серега написал:
Можете проверить он утратил силу или отменён( если верить К+), что в принципе одно и тоже.
Серега, ну вот каждый раз говорю себе: стоп! Тебя просто троллят... и не могу удержаться. Вы же не глупый человек и понимаете, что я цитировала комментарий к ТК, который не изменить, так как это не мое личное мнение. Он есть и с этим придется смириться. Второе: то, что данный ФЗ утратил силу, не изменяет смысла требований ТК: ему на смену пришел другой ФЗ. И НОМЕР закона не имеет никакого значения. Имеет значение лишь смысл нормы.

Не трогайте меня, а то чихну и заражу.... :cry:
 
Цитата
Снеженка написал:
ну вот каждый раз говорю себе: стоп! Тебя просто троллят... и не могу удержаться.
И не собирался даже, не занимаюсь я подобными вещами, неужели это не понятно.
Цитата
Снеженка написал:
Вы же не глупый человек и понимаете, что я цитировала комментарий к ТК, который не изменить, так как это не мое личное мнение. Он есть и с этим придется смириться.
Все комментарии пишут в первую очередь всего лишь люди, а во вторую специалисты(надеемся, хотя иногда это вызывает сомнения).
К тому же я не считаю, что он противоречит моему мнению абсолютно.
Цитата
Снеженка написал:
Имеет значение лишь смысл нормы.
С этим никогда не спорил(возражал), проблема в том что понимаем его несколько по разному. Возможно потому, что мне приходится вести более широкий спектр работы, а не только кадры.
Цитата
Снеженка написал:
Не трогайте меня, а то чихну и заражу....
Спасибо обойдусь как нибудь без болезни. :oops:
Выздоравливайте и не чихайте. :coffeу
 
Пасиба. :coffeу
 
Уважаемые специалисты!

Можно немного тему освежить?

По вопросу коллизий законов : статуса малого и среднего предпринимательства и средней численностью в течении года- и правом заключать срочный ТД?

1. По ТК ч.2 ст.59 - работодатель относится к субъектам малого предпринимательства, численность работников, которых не превышает 35 человек.

2. По ФЗ -88 от 14.06.1995 ст.3 п.1 статус субъектам малого предпринимательства
. Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия):

в промышленности - 100 человек;

в строительстве - 100 человек;

на транспорте - 100 человек;

в сельском хозяйстве - 60 человек;

в научно-технической сфере - 60 человек;

в оптовой торговле - 50 человек;

в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек;

в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек.

Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

3. ИФНС в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства отчет принимают по численности 1 раз в год до 20.01. за прошедший год- и на основании этого вносят в реестр и статус предприятия, и оно пересматривается по отчетам за год и , если в течении 3 лет изменились данные по численности - то изменяется статус предприятия.

И тогда вопросы возникают, у меня не состыковывается
Может 2 день магнитные бури конечно :D

1. срочны ТД по ч.2 ст.59, правомерен для организации с численностью до 100 ? ФЗ-88 не согласуется с ТК :stars

2. В течении года численность меняется например в январе 15, в феврале 25, в марте 36, в апреле 40, в мае 27, в июне 31, в июле 18, в августе 38, в сентябре 45, в октябре 30, в ноябре 18, в декабре 10.= итого средняя численность за год 28 ( что меньше 35 по ТК РФ)

То в марте ,апреле, августе, сентябре- исчезает право заключать срочный ТД????
Но статус малого предприятия имеется и зафиксирован в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства.

Как не понятно. Статус есть- права нет?

Помогите, тема актуальна.
 
Цитата
Ваниль написал:
По ФЗ -88 от 14.06.1995
Документ утратил силу с 1 января 2008 года в связи с принятием Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ.
 
Цитата
Ваниль написал:
работодатель относится к субъектам малого предпринимательства, численность работников, которых не превышает 35 человек.
Я так понимаю, что для заключения срочного ТД по данному основанию, должны соблюдаться ОБА требования одновременно:
1. Относится к субъектам малого предпринимательства.
2. При этом численность не более 35 человек.

Цитата
Вопрос: Каким нормативным актом руководствоваться для определения численности работников в организации - субъекте малого предпринимательства при заключении срочных трудовых договоров по соглашению сторон? Как учитываются внешние совместители, временные работники и работающие неполное время? Предел численности (35 или 20 работников в розничной торговле) определяется по количеству штатных единиц в штатном расписании или по числу фактически работающих при наличии вакансий?

Ответ: В рамках трудового законодательства отсутствуют разъяснения по определению предела численности в субъекте малого предпринимательства. По нашему мнению, внешних совместителей, временных работников (за исключением тех, кто принят на время отсутствия работника) и работающих неполное время при расчете численности следует учитывать как целые единицы.
Тем не менее имеется нормативный акт, в соответствии с которым при расчете списочной численности необходимо учитывать временных работников, принятых для замещения отсутствующих работников, и не следует учитывать внешних совместителей.
Предполагаем, что установленный предел численности (35 или 20 работников в розничной торговле) не должен превышать именно число фактически работающих в организации при наличии вакансий.

Обоснование: Критерии отнесения организации к субъектам малого предпринимательства установлены в ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации".
Трудовой кодекс РФ в ч. 2 ст. 59 устанавливает, что с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства, по соглашению сторон может заключаться срочный трудовой договор при условии, что численность работников у данного работодателя не превышает 35 человек, а в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек. Тем не менее в указанной норме законодатель не раскрывает понятия численности работников. В рамках действующего трудового законодательства соответствующих положений и разъяснений также не имеется.
Порядок определения средней и среднесписочной численности работников содержится в Указаниях по заполнению форм федерального статистического наблюдения N П-1 "Сведения о производстве и отгрузке товаров и услуг", N П-2 "Сведения об инвестициях в нефинансовые активы", N П-3 "Сведения о финансовом состоянии организации", N П-4 "Сведения о численности и заработной плате работников", N П-5(м) "Основные сведения о деятельности организации", утвержденных Приказом Росстата от 22.11.2017 N 772, а также в Указаниях по заполнению формы федерального статистического наблюдения N ПМ "Сведения об основных показателях деятельности малого предприятия", утвержденных Приказом Росстата от 19.01.2018 N 20. Однако согласно перечисленным Указаниям данное определение численности работников приведено для целей заполнения форм федерального статистического наблюдения. Кроме того, формы статистического наблюдения в соответствии с Приказом Росстата N 772 не заполняют субъекты малого предпринимательства.
Соответственно, субъектам малого предпринимательства при определении численности работников в целях применения ч. 2 ст. 59 ТК РФ, по нашему мнению, не следует руководствоваться приведенными Указаниями. При этом для решения вопроса о возможности заключения срочных трудовых договоров необходим расчет не средней и среднесписочной численности работников организации, а численности работников на момент заключения трудового договора с вновь принимаемым работником.
Порядок расчета численности работников на конкретную дату указан в Инструкции по статистике численности и заработной платы рабочих и служащих на предприятиях, в учреждениях и организациях, утвержденной Госкомстатом СССР 17.09.1987 N 17-10-0370 (далее - Инструкция). Данный документ в настоящее время продолжает действовать на территории РФ в части, не противоречащей ТК РФ (ст. 423 ТК РФ).
В п. 11 Инструкции установлено, что численность работников на дату является показателем численности работников списочного состава предприятия на определенное число отчетного периода, включая принятых и исключая выбывших в этот день работников.
В соответствии с п. 9 Инструкции в списочном составе работников за каждый календарный день должны быть учтены как фактически работающие, так и отсутствующие на работе по каким-либо причинам. В указанной норме перечислены те категории работников, которые должны быть учтены в списочном составе. Так, согласно п. 9.5 Инструкции работники, принятые на работу на неполный рабочий день или неполную рабочую неделю, а также принятые на половину ставки (оклада) в соответствии со штатным расписанием, учитываются в списочном составе как целые единицы.
Пунктом 9.30 Инструкции предусмотрено, что в списочном составе должны быть учтены работники, принятые для замещения отсутствующих работников (ввиду болезни, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком до полутора лет).
Однако, по нашему мнению, в рамках применения ч. 2 ст. 59 ТК РФ такие временные работники не должны влиять на численность и увеличивать ее, поскольку они занимают ставки тех работников, за которыми в силу действующего законодательства сохраняется их место работы на период их отсутствия. Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя в период его временной нетрудоспособности и в период # Удалено # в отпуске (ст. 81 ТК РФ). При учете таких временных работников получится двойной учет штатной единицы.
В п. 10 Инструкции перечислены работники, которых не следует учитывать при расчете списочной численности работников. В данный перечень включены в том числе работники, принятые на работу по внешнему совместительству и состоящие в особом списке совместителей (п. 10.2 Инструкции). При этом, что представляет собой особый список совместителей, законодатель не уточняет.
В данном случае отметим, что в соответствии со ст. 20 ТК РФ сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель. Под работником согласно указанной норме понимается физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем.
Положения ст. ст. 20 и 59 ТК РФ не выделяют работников, работающих по основному месту работы и внешними совместителями, так же как не выделяют временных работников, в том числе не разграничивают работников, работающих неполное рабочее время, и работников с полной занятостью.
Поэтому, основываясь на положениях вышеуказанных норм, считаем, что для целей применения ч. 2 ст. 59 ТК РФ следует учитывать всех работников, находящихся в трудовых отношениях с работодателем на день заключения срочного трудового договора с вновь принимаемым работником. При подсчете численности внешних совместителей, временных работников и работающих неполное время, по нашему мнению, следует учитывать как целые единицы, если трудовые договоры с ними заключаются на имеющиеся штатные единицы, предусмотренные штатным расписанием. Исключение будут составлять временные работники, принятые на штатную единицу, занятую отсутствующим работником.
Применение Инструкции в отношении ч. 2 ст. 59 ТК РФ в таком случае будет нецелесообразным.
В действующем трудовом законодательстве не содержится разъяснений по поводу того, как определять предел численности работников в субъекте малого предпринимательства - по количеству штатных единиц в штатном расписании или по числу фактически работающих работников. По сути из норм ст. ст. 15 и 57 ТК РФ, в которых указано, что должность определяется в соответствии со штатным расписанием, следует, что количество указанных в штатном расписании единиц определяет предел численности работников организации.
Тем не менее законодатель в ТК РФ разграничивает понятия "численность работников" и "штат работников", используя между данными понятиями разделительный союз "или". Поэтому если исходить из языкового толкования норм ч. 2 ст. 59 ТК РФ, где законодатель указывает именно на численность работников, то предполагаем, что установленный предел численности (35 или 20 работников в розничной торговле) не должен превышать именно число фактически работающих в организации при наличии вакансий.
Таким образом, действующее законодательство не устанавливает какого-либо нормативного акта, которым можно руководствоваться при определении численности работников в организации - субъекте малого предпринимательства в целях применения ч. 2 ст. 59 ТК РФ. Полагаем, что при расчете численности следует учитывать всех работников, находящихся в трудовых отношениях с работодателем на день заключения срочного трудового договора с вновь принимаемым работником. Внешних совместителей, временных работников (за исключением тех, кто принят на время отсутствия работника) и работающих неполное время следует учитывать как целые единицы.

В.И. Неклюдов
Государственная инспекция труда
в Нижегородской обл.
24.05.2018
Страницы:12След.
Ответить
Читают тему
Форма ответов
 
Текст сообщения*
Перетащите файлы
Ничего не найдено
Файл