Вопрос: Работник, проработавший в торговой организации более 6 месяцев, но менее года, написал заявление на отпуск в количестве 28 дней.
Вправе ли работодатель предоставить отпуск данному работнику в меньшем количестве дней, рассчитанном пропорционально фактически отработанному времени, основываясь на ст. 4 Конвенции N 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная в 1970 году)"?
Ответ: В ситуации, когда работник проработал в торговой организации более 6 месяцев, но менее года и написал заявление на отпуск в количестве 28 дней, работодатель не вправе предоставить отпуск работнику в количестве дней, рассчитанных пропорционально фактически отработанному времени. Ежегодный оплачиваемый отпуск работника не может быть менее 28 календарных дней, кроме случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ и другими федеральными законами.
В то же время ТК РФ предусматривает возможность разделения ежегодного оплачиваемого отпуска на части, при этом одна из частей отпуска должна быть не менее 14 дней, а общая продолжительность - не менее 28 дней (ч. 1 ст. 115 и ч. 1 ст. 125 ТК РФ). При этом необходимо учитывать, что разделение отпуска на части возможно лишь при условии соответствующего письменного заявления работника.
Обоснование: В силу ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев. До истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:
женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
работникам в возрасте до 18 лет;
работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до 3 месяцев;
в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.
В соответствии с ч. 1 ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Кроме того, в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, работникам предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска.
Действительно, Федеральным законом от 01.07.2010 N 139-ФЗ "О ратификации Конвенции (пересмотренной в 1970 году) об оплачиваемых отпусках (Конвенции N 132)" ратифицирована Конвенция N 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная в 1970 году)" (принята в г. Женеве 24.06.1970 на 54-й сессии Генеральной конференции МОТ) (далее - Конвенция). В соответствии с п. 1 ст. 4 Конвенции лицо, продолжительность работы которого в течение любого года меньше той продолжительности, которая требуется для приобретения права на полный отпуск, имеет право на оплачиваемый отпуск за такой год, продолжительность которого должна быть пропорциональна продолжительности его работы в течение этого года.
Однако положения Конвенции применяются в России не напрямую, а через законодательство РФ и нормативно-правовые акты, коллективные договоры, судебные решения и с учетом существующих в РФ условий (ст. 1 Конвенции). Минимальная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска в Российской Федерации составляет 28 календарных дней (п. 1 Федерального закона N 139-ФЗ, ч. 1 ст. 115 ТК РФ). Таким образом, применительно к рассматриваемой ситуации ТК РФ улучшает положения работников по сравнению с указанной Конвенцией, поскольку не устанавливает ограничение количества дней отпуска пропорционально отработанному времени, таким образом, необходимо применять правила, предусмотренные ТК РФ. Трудовое законодательство РФ не предусматривает предоставления в натуре неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, то есть пропорционально отработанному в данном рабочем году времени (Письмо Роструда от 24.12.2007 N 5277-6-1).
В то же время в ТК РФ отсутствует и запрет на предоставление части отпуска, рассчитанного пропорционально отработанному времени работником. Работодатель и работник вправе разделить ежегодный оплачиваемый отпуск на части, при этом одна из частей отпуска должна быть не менее 14 дней, а общая продолжительность - не менее 28 дней (ч. 1 ст. 125 ТК РФ).
Оформить такой порядок можно путем подачи работодателю соответствующего письменного заявления работника.
С.И.Божевольный
ООО "М-СТАЙЛ"
Региональный информационный центр
Сети КонсультантПлюс
17.08.2012
(Консультация эксперта, 2012) {КонсультантПлюс}}
